Goods-finder.ru

Финансовый аналитик
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Риски покупателя при заключении договора поставки

Риски договора поставки: что проверить при согласовании и заключении?

Продажа товара между организациями и предпринимателями оформляется договором поставки, даже если соглашение именуется по-иному. При кажущейся простоте процесса «передал-оплатил», постановочные отношения сложны и нуждаются в подробном согласовании. Поэтому грамотная детализация условий в письменном договоре обеспечивает защиту интересов сторон.

Вообще, нужен ли договор поставки?

В соответствие с Гражданским кодексом, оформить соглашение письменно можно через составление единого документа, подписанного сторонами, или через обмен документами – письмами, заявлениями. Договор с цельным текстом обязателен для видов сделок, перечисленных в законе. Поставки в этом перечне нет. В связи с чем, согласовать продажу можно путем обмена документами: от покупателя, как правило, это – заявка на товар, от поставщика – накладные и счета. Такой способ закрепления договоренности, хотя и используется часто, несет в себе опасность.

Общие условия продаж урегулированы главой 30 Гражданского кодекса и действуют, если не изменены и не конкретизированы в договоре. Однако положения закона подходят не для каждого товара, соответственно нет гарантии, что сторона защищена даже при разовой поставке. Нужен ли договор с текстом?

Установить индивидуальные требования к транспортировке, температурному режиму хранения товара, времени доставки, применяемому к качеству ГОСТ, а также санкции за нарушение обязательств можно только в письменном контракте. Очевидно, ответ на вопрос, нужен ли договор поставки, однозначно «да».

Что проверить, чтобы снизить риски договора поставки?

Любые конкретные продажи уникальны, и дать универсальные рекомендации по необходимым условиям нельзя. Рационально каждый (!) заключаемый контракт показывать специалисту. Консультация юриста по договорам – фундамент безопасности сделки.

Тем не менее расскажем, какие моменты в тексте требуют от любой из сторон особого внимания.

Наименование, количество, ассортимент, комплектность товара и срок его передачи.

Условия о товаре и сроке являются существенными для поставки. То есть при их отсутствии контракт не заключен и стороны не могут ссылаться на него в споре, в том числе судебном. Все иные положения вообще могут быть не согласованы (но лучше, чтобы они были).

Наименование, количество, ассортимент, комплектность нужны для однозначной идентификации объекта продажи, срок – для уяснения обязанности поставщика во времени.

Описание продукции должно быть максимально точным, а срок не должен зависит от какого-либо события (иначе считается несогласованным). Например, формулировка «поставить тысячу литровых бутылок минеральной негазированной воды BonAqua в пластиковых упаковках по сто штук в каждой в период с 10 по 13 января 2017 года» отлично отвечает требованиям существенных условий.

Характеристика продукции может прописываться отдельно в подписанной сторонами спецификации, а срок – в графике поставки, отсылка на которые обязательно должна быть в договоре. Выносить информацию в отдельные приложения удобно, когда описание объемное, а продажи осуществляются партиями.

Цена товара, срок, порядок и форма оплаты; НДС.

В соглашении указывается общая стоимость товара либо порядок ее расчета в зависимости от веса, количества, метража, комплектации и ассортимента. Цену можно прописать в самом тексте или в отдельном приложении – прайс-листе, если информации много, например, из-за широкого ассортимента. Как и в случае со спецификациями и графиками, ссылка на документ с ценником должна быть в договоре, а сами они подписаны покупателем и поставщиком.

Стороны могут предусмотреть предоплату, рассрочку, отсрочку или оплату по факту поставки. Лучше, если для платежей будут установлены конкретные даты, потому что при просрочке поставщику легче будет считать неустойку. Сроки тоже можно вынести из договора в отдельный график, в случае платы отдельно за каждую партию.

При несогласованности формы платежей, они будут осуществляться платежными поручениями. Если форма нужна иная, это стоит указать. Кроме этого, когда покупателю необходим счет-фактура для перечисления денег, обязанность поставщика ее предоставить нужно прописать.

Поскольку между коммерческими организациями запрещены расчеты наличными, в договоре или счете нужно указывать банковский счет для перевода. При его отсутствии покупатель может правомерно не платить.

Вопрос об НДС тоже рационально урегулировать заранее, если контрагент собирается его возмещать. Включает ли цена продукции сумму налога и сколько он составляет, необходимо указать.

Порядок поставки.

По общему правилу, поставка осуществляется через отгрузку либо вручение продукции покупателю или лицу, указанному в контракте в качестве получателя. Детализировать этот процесс сторонам предложено самостоятельно в договоре, в зависимости от специфики товара и места конечной передачи. Особенно важно согласование порядка для множественных поставок по одному договору, иначе могут быть просрочки, простой транспорта и принятие товара неуполномоченными лицами.

Поэтому рекомендуем прописать следующее:

  • срок направления и содержание заявки (отгрузочной разнарядки);
  • срок поставки после получения заявки;
  • адрес доставки и имя получателя, если такая обязанность лежит на поставщике;
  • наличие доверенности у лица, которое фактически получает товар;
  • требования к транспортировке – вид транспорта, температурный режим, затаривание, фасовка;
  • срок осмотра товара на предмет качества и количества и подписание актов приемки.

Приведем пример деструктивного судебного спора, связанного с плохим согласованием порядка поставки. Стороны заключили контракт на реализацию партий нефтяной продукции. Условились, что доставка будет осуществляться товарными вагонами покупателя. Однако график подачи вагонов и срок погрузки в договоре отсутствовал. В результате поставщик доставил товар своим транспортом и с нарушением срока. Покупатель подал иск о возмещении денежных убытков, связанных с простоем своих вагонов. Суд отказал в компенсации, поскольку графика подачи транспорта в договоренности не было, соответственно не было вины поставщика в простое (Постановление АС Северо-Западного округа от 13.07.2016 № Ф07-5028/2016).

Качество товара.

Продукция, как объект купли-продажи, должна быть пригодной целям, для которых обычно используется. Если требования к качеству повышенные, нужно это указать.

Кроме того, уровень качества отдельных видов товаров устанавливаются ГОСТ или подтверждается сертификатами, которые не действуют по умолчанию в договорных отношениях. Поэтому применимый ГОСТ или обязательность сертификата нужно прописать в контракте. В противном случае покупатель не сможет предъявить претензии к ненадлежащему качеству, как в следующем примере.

Две организации заключили контракт по поставку замороженной рыбы. Продукция была доставлена, но в ходе приемки было обнаружено отсутствие дополнительной упаковки – обертки из полимера, из-за чего продукт частично испортился. Покупатель обратился в суд с иском к поставщику об уменьшении цены товара, поскольку он не соответствовал ГОСТ «Рыба мороженая». Арбитраж отказал в защите из-за отсутствия в договоре поставки ссылки на применение такого норматива (Постановление АС Северо-Западного округа от 01.12.2016 № Ф07-10303/2016).

Переход права собственности на товар.

Вместе с переходом собственности, переходит и риск случайной гибели или утраты объекта поставки. Поэтому такой момент важен.

В соответствие с Гражданским кодексом, риск переходит к покупателю в момент вручения (доставки) продукции. Однако если имеет место перевозка, есть необходимость установить момент перехода собственности в зависимости от того, чьим транспортом осуществляется доставка. Закономерно, если риск перейдет в момент сдачи груза перевозчику, если за транспортировку отвечает покупатель. И наоборот, продавец освобождается от ответственности только с момента доставки в пункт назначения.

Порядок предъявления претензий (рекламаций) и ответа на них.

В договоре указывается порядок фиксации покупателем недостатков товара (актирование, экспертиза), а также срок направления претензии по качеству, количеству и ассортименту. Логично прописать и корреспондирующие действия поставщика: срок ответа, порядок удовлетворение требований, направление представителя для проверки нарушений.

Несоблюдение положений о порядке рекламации лишает покупателя права на отказ от оплаты дефектной продукции.

Так, организации согласовали в договоре поставки овощей детальный порядок проверки продукции и направления претензий. Покупатель остался недоволен полученными продуктами, однако обусловленный в договоре акт о расхождении по качеству не составил и не направил его поставщику в течение одного рабочего дня с даты приемки. В судебном споре с поставщиком о взыскании оплаты за поставленные овощи, суд не принял довод о плохом качестве в обоснование отказа в оплате и взыскал с покупателя сумму товара с неустойкой (Постановление АС Северо-Западного округа от 16.03.2017 № Ф07-1472/2017).

И последний, но не менее значимый момент. Подпись на соглашении ставит директор фирмы. Подписание менеджерами или заместителями будет законным только при наличии доверенности, в которой прямо указано правомочие заключать соглашения.

Договор поставки: налоговые риски

На первый взгляд может показаться, что для подготовки грамотного с точки зрения гражданского права договора поставки порой достаточно обратиться к гл. 30 Гражданского кодекса РФ. Но на практике положений кодекса недостаточно, чтобы обеспечить сделке предпринимательскую выгоду, юридическую защищенность и налоговую безопасность. Поэтому составляя договор поставки, да и любой другой договор, необходимо учесть коммерческие, юридические и налоговые особенности.

Читать еще:  Критерии самостоятельной оценки налоговых рисков

Коммерческие особенности

Согласно п. 1 ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель – принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Т.е. цель купли-продажи – это передача права собственности. Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не вытекает из характера товара.

Для заключения договора сторонам необходимо достичь соглашения по существенным условиям договора. В договоре купли-продажи, равно как и в договоре поставки, таким условием является предмет договора. Предмет договора в данном случае подразумевает собой наименование и количество товара. Т.е. сторонам необходимо понимать, что продаем и сколько продаем. Важно отметить, что цена в договоре купли-продажи является существенным условием лишь при продаже недвижимости. В остальных случаях цена не является существенным условием, а служит необходимым.

На практике цена чаще всего заранее согласовывается сторонами и фиксируется на бумаге, так как стороны не хотят рисковать. Для договора поставки характерно указание через отсылку к другому документу (например, цена определяется в соответствии с прейскурантом, каталогом, спецификацией, счетом и т.д.). Сторонам предоставляется возможность самостоятельно в договоре определить документ, который будет отражать стоимость товара.

Остальные условия, такие как качество, ассортимент, комплектность и так далее называются необходимыми и могут быть определены на основе критериев, введенных законом.

Если стороны достигли соглашения по всем существенным условиям, то с этого момента договор считается заключенным.

Юридические особенности

Из определения следует, что поставка осуществляется исключительно в рамках предпринимательской деятельности и не может быть связана с личными нуждами. Это специфика договора поставки. В противном случае купля-продажа в целях личного использования является договором розничной купли-продажи. Важно понимать, что главное отличие розничной купли-продажи от поставки не в количестве товара, а в цели его использования. На практике довольно часто встречается подмена понятий, где поставка оформляется как розничная продажа товаров. Иногда это происходит по незнанию, а иногда осознанно в целях оптимизации налогообложения. Так, например, розничная купля-продажа в отдельных случаях может попадать под специальный налоговый режим ЕНВД, который чаще всего является наиболее выгодным для предпринимателя, и предприниматель «маскирует» поставку под розничную куплю-продажу. Однако такой способ не является верным и в случае проведения налоговой проверки чреват доначислениями.

Если на практике происходит противоречие между фактическими целями сторон и их юридическим оформлением, необходимо приводить их в согласие. Форма договора должна соответствовать его содержанию. Маскировка рано или поздно порвет юридическую форму. В бухгалтерском и налоговом учете операция учитывается исходя из экономического содержания, а не из договорных конструкций. Поэтому если это правило будет нарушено, налоги пересчитает вам налоговый орган. Не стоит недооценивать налоговых инспекторов, которые порой читают договор внимательнее сторон. Если же вы назовете все своими именами, подкрепитесь ссылками на статьи Гражданского и Налогового кодексов, вам будет гораздо легче убедить налоговый орган и суд в том, что вы отдали бюджету ровно столько, сколько положено.

Не следует также путать договор поставки с договором перевозки. Договор перевозки регулируется гл. 40 ГК РФ.

Иногда, когда договор поставки реализуется с условием о доставке товара, то его начинают путать с перевозкой, так как внешне эти два договора могут быть похожи, – но сущность у них разная. Цель поставки – это переход права собственности в рамках предпринимательской деятельности. И вовсе необязательно, чтоб товар был привезен (поставлен). Поставка может предусматривать и самовывоз, например, (ст. 515 ГК РФ «Выборка товаров»). А вот цель перевозки – это именно фактическое перемещение товара (или пассажира) из пункта А в пункт Б. Более того, при перевозке собственник товара может даже не меняться. Неверная квалификация договора может стать причиной налоговой проверки, которая повлечет собой неблагоприятные налоговые последствия.

Налоговые риски: налогообложение и расходы

Особенности исчисления НДС

Поэтому необходимо ориентироваться на одно из следующих обстоятельств:

  1. Отгрузка. Термин «отгрузка» в НК РФ не определен, но ФНС в своем письме давно высказала свою позицию на этот счет, указав, что датой отгрузки товаров необходимо считать дату первого по времени составления первичного документа. Сложившаяся судебная практика говорит о том, что момент отгрузки связан не с моментом перехода права собственности, а определяется датой фактической отгрузки товаров, зафиксированной в первичном документе.
  2. Оплата (полная или частичная). Здесь необходимо отметить, что на практике стороны, оформляя аванс, могут именовать такой платеж задатком во избежание уплаты НДС. Однако суды уже давно считают такой «задаток» авансом, поэтому таких формулировок в договоре лучше избегать. Необходимо четко разграничивать юридическую сущность аванса от задатка, чтоб не приходилось доказывать сущность вашего платежа в суде. Задаток – это способ обеспечения исполнения обязательства, то есть некая гарантия. А аванс – это предоплата за товар. Задаток всегда вносится стороной до заключения основного договора, а аванс (предоплата) уплачивается уже после подписания договора в качестве частичного расчета. Аванс уплачивается продавцом в счет погашения будущих платежей, а задаток – при исполнении обязательств возвращается покупателю. Поэтому если ваш «задаток» перечисляется в счет погашения стоимости товара, то это аванс, и он влечет необходимость уплаты НДС.

У покупателя право на налоговый вычет по НДС возникает только по принятому на учет товару (ст. 172 НК РФ) в зависимости от условия договора о переходе права собственности на данный товар.

Особенности исчисления налога на прибыль

Покупатель же учитывает покупку товара в расходах по налогу на прибыль в момент перехода права собственности.

Распределение расходов между покупателем и продавцом в соответствии с условиями договора

Так, например, на практике часто встречается ситуация, когда условиями договора не предусмотрено, кто будет осуществлять доставку товара. Поставщик во исполнение своих обязательств осуществляет доставку товара за свой счет, а в дальнейшем учитывает понесенные на доставку расходы в целях налогообложения. В описанной ситуации налоговый орган может исключить такие расходы у поставщика, так как условие о доставке в разделе обязанности поставщика отсутствует. Такая же ситуация наблюдается и с разгрузкой/погрузкой товара и с его страхованием. Поэтому, прежде чем взять на себя какие-то расходы в надежде учесть их потом в целях налогообложениях, необходимо убедиться, предусмотрена ли соответствующая обязанность вашим договором. Важно заранее понимать, где заканчиваются расходы продавца и начинаются расходы покупателя.

Подводя итог, помните, что ваши налоговые последствия зависят исключительно от положений договора, который вы заключаете. Внимательно относитесь к каждой формулировке договора, контролируйте указание всех существенных и необходимых условий и указывайте те обязанности, которая будут исполнены по факту. Не забывайте, что ваш договор может пристально изучить налоговый инспектор. Отсутствие в договоре некоторых условий может повлечь за собой дополнительные налоговые риски.

Риски в договоре поставки

Риски в договоре поставки

Договор поставки является одним из самых распространённых договоров между хозяйствующими субъектами. Множество компаний имеют ряд типовых договоров, активно применяемых на практике, но это не освобождает юриста по договорам поставки каждый раз оценивать возможные риски.

Поэтому стоит рассмотреть наиболее спорные и важные положения договоров поставки.

Незаключённость договора

Согласно ГК РФ договор признаётся не заключённым тогда, когда стороны не пришли к соглашению по существенным условиям договора. В рассматриваемом случае таковыми являются наименование и количество товара. Особо отмечается, что срок не является существенным условием. Главным последствием незаключённости является то, что обе стороны теряют право требовать исполнения соответствующего обязательства. При этом полученная поставщиком предоплата может быть истребована по кондикционному иску. Судебная практика пришла к выводу, что если поставка в каком-то из периодов уже была осуществлена, а впоследствии договор был признан незаключённым, то это может быть признано разовой сделкой купли-продажи.

Юристы, специализирующиеся по договору купли-продажи , отмечают неопределённость в вопросе о конкретизации предмета договора поставки. В судебной практике сложилась две позиции, которые в большей степени продиктованы только усмотрением конкретного судьи. Соответственно, с одной стороны, определение предмета договора поставки только родовыми признаками (например, канцелярские принадлежности) не признаётся согласованием условия, с другой, – такая формулировка считается достаточной.

Читать еще:  Оценка риска это охрана труда

В связи с этим для минимизации рисков юрист по договорам поставки может использовать такие конкретизирующие признаки как марки, модели товаров, сорта, целевое назначение и др. Основой признаков могу послужить каталоги производителей, техническая и эксплуатационная документация.

Риски, связанные с качеством товара

Данная категория рисков является одной из самых распространённых на практике, поэтому юрист по договорам поставки должен уделять данному вопросу повышенное внимание. При определении качества товара стоит указать, является ли он новым или уже бывшим в употреблении. Споры по этому поводу достаточно редки, однако указание такого условия защитит интересы как поставщика, так и покупателя по договору.

Существует два типа условий о качестве: законные и произвольные, обусловленные потребностями конкретного покупателя. Поэтому следует учитывать, что несоответствие любому виду условий является нарушением требований к качеству.

Условия о сроке годности товара

Особое внимание на это условия должны обращать юристы по договорам купли-продажи, в случае если товар приобретается для дальнейшей реализации. ГК РФ содержит положение об обязанности передать товар с расчётом, что он может быть использован по назначению до истечения срока годности. Целесообразно включать в договор условие о передаче товара за определённое количество дней до конца срока годности. Например, за 100 дней до конца срока годности товара. Ещё большую актуальность это условие приобретает, если товар проходит через цепочку поставщиков. Также стороны вправе использовать условие о возврате товара поставщику, если он не был реализован. Однако данное условие также является рисковым, поскольку в таком случае фактически осуществляется оборот некачественной продукции. И суды иногда трактуют это как нарушение запрета на обращение недоброкачественной продукции (например, в фармацевтической отрасли).

Условие о сроке передачи товара

Как уже отмечалось, срок поставки не является существенным условием договора поставки. Однако существует судебная практика признания договора поставки незаключённым в случае отсутствия условия о сроке. Важно отметить изменения в ст. 314 ГК РФ, регулирующую особенности исполнения обязательств, срок в которых не указан. С 01.07.2015 исполнение обязательства должно быть произведено в 7-дневный срок, отчёт которого начинается с момента требования кредитора. Таким образом, юрист по договору поставки должен учесть следующие ключевые моменты: срок поставки, периоды поставки, а также возможность досрочной поставки или поставки к строго определённому сроку. При оформлении графика поставок необходимо указывать наименование, количество и ассортимент товара по каждому периоду поставки, что поможет избежать рисков, связанных с поставкой ненужного в данный момент товара.

Цена товара

Цена товара является важнейшим экономическим условием договора. При определении цены договора важно, прежде всего, важно учитывать размер и порядок её определения. Она может быть установлена как за весь товар в целом, так и в виде цены за единицу продукции. Часто цена определяется в зависимости от веса. В этом случае по общему правилу рассматривается вес нетто, однако если для сторон данный вопрос принципиален, то это следует отдельно зафиксировать в договоре. Второй распространённый вопрос, касающийся цены товара, связан с валютой обязательства. Оплата между резидентами в соответствии с валютным законодательством РФ должна производиться в рублях, однако сама цена в договоре может быть указана в иностранной валюте. Соответственно, юрист по договору купли-продажи обязательно во избежание споров о цене должен согласовывать условие о курсе, по которому производится перерасчет стоимости.

В данной статье, очевидно, рассмотрена только часть возможных рисков. Однако, резюмируя всё выше сказанное, стоит подчеркнуть, что заключение договора поставки с минимальными рисками невозможно без обращения к услугам юриста, специализирующегося на договорах купли-продажи в целом, или узко на договорах поставки.

Риски покупателя при заключении договора о поставке

Заключая договор поставки, стороны предполагают риск его неисполнения. Однако категория таких рисков у поставщика и покупателя различны.

Рассмотрим риски покупателя при заключении и дальнейшем исполнении договора поставки

Прежде всего поговорим о риске признания договора недействительным в связи с отсутствием в нем такого существенного условия как цена. При отсутствии указания на цену в самом договоре, а также отсутствии приложений к нему (будь то заявка с письмом о ее подтверждении, спецификация, дополнительное соглашение), если стороны после заключения договора не согласовали цену, такой договор следует считать недействительным, в связи с чем наступает двусторонняя реституция, т.е. возврат в первоначальное состояние, когда денежные средства, уплаченные покупателем, подлежат возврату, равно как и поставленная поставщиком продукция по договору.

В отношении сроков внесения денег за товар ситуация несколько иная. Законом (ст. 314 ГК) предусмотрено, что в случае неуказания сроков оплаты обязанность по оплате должна быть исполнена в разумный срок, а кредитор приобретает право получить такую оплату в течение 7 дней с момента предъявления к должнику требования. Естественно, к данному сроку необходимо прибавить количество дней, затрачиваемых на отправку (передачу) уведомления в адрес должника.

Не следует игнорировать такое важнейшее условие договора, как порядок доставки.

Здесь как во внутренних, так и во внешнеэкономических договорах допустимо использовать Правила Инкотермс (конечно, если речь идет о внутренних договорах поставки (купли-продажи), следует использовать такие правила с учетом особенностей, присущих внутренним перевозкам. Не следует применять отсылочные нормы, гласящие, предположим, что порядок доставки стороны согласуют дополнительно, поскольку, как говорит практика, такое согласование может не состояться и покупатель с неожиданностью для себя может получить дополнительный счет на возмещение расходов, связанных с перевозкой груза.

Что касается сроков доставки, то рекомендуется кроме них предусмотреть еще и срок замены некачественной продукции, а также срок восполнения количества продукции. Причем особое внимание стоит обратить вот на что: данные сроки должны быть в любом случае в рамках действия договора. В отношении этого вопроса существует сложившаяся практика судов, исключающая право требовать у поставщика восполнения количества продукции после истечения срока договора поставки.

Покупателю, заключая сделку о поставке, также следует подробно описать как порядок приемки по количеству, качеству, так и порядок действий, связанных с возвратом некачественной продукции. Отдельные виды продукции (например, кабельно-проводниковая) в силу своих функциональных особенностей не допускают поставку в количестве, меньшем определенного размера (в кусках). Покупателю следует обратить на это особое внимание. С другой стороны, согласно ГОСТу, тот же кабель допускает отклонение по количеству в пределах 1% +/- единица измерения (например, метр). Таким образом, на стадии заключения договора покупатель должен четко понимать, какое количество товара для него приемлемо, а также порядок возврата денег за недопоставленный товар либо оплаты за товар, который поставлен сверх нормы, но в пределах допустимого договором количества.

Что касается перехода права собственности, то, как правило, такой переход осуществляется в момент передачи вещи от продавца к покупателю. Однако возможны варианты, на которые также следует обратить внимание, поскольку с таким переходом связан и момент перехода риска утраты и повреждения товара.

Напоследок укажем о том, что мера ответственности как покупателя, так и продавца в договоре должна быть разумной, не следует подписывать договор, если предусмотрена ответственность покупателя за просрочку выплаты, если же договором предусмотрена предоплата. Штрафы и пени за просрочку исполнения обязанностей по уплате денег также должны быть приемлемыми.

Юристы раскрывают секреты: успешный договор поставки

Вы знаете, что в некоторых случаях поставщик не будет нести ответственность за несвоевременную поставку товара, зато покупателю придется отдать пени за просрочку его оплаты? Вам известно значение термина “limitation period”? Вы в курсе, что формулировку «оплата за поставленный товар производится в течение 10 дней после его реализации покупателем» суды не признают условием о сроке наступления обязательства? Эксперты «Право.ru» не только знают все тонкости договора поставки, но и научат составлять его таким образом, чтобы минимизировать риски.

Составить рамочный договор

Вячеслав Фальковский, партнер Vinder Law Office:

Зачастую договор поставки носит рамочный характер, а детали поставки каждой отдельной партии товара стороны согласовывают дополнительно. В таком случае в договоре необходимо закрепить порядок подписания таких допсоглашений и определить границы возможных изменений условий самого договора. Если этого не сделать, возможны ситуации, когда в отношении каждой поставки согласованы различные условия по срокам, обязанностям, ответственности. Это может существенно затруднить контроль за исполнением договора и, как следствие, спровоцировать его нарушение.

Читать еще:  Категория риска предприятия

Андрей Тарапов, советник Dentons:

Это даже полезно – структурировать договор поставки как рамочное соглашение, в рамках которого сторонами время от времени заключаются отдельные договоры на поставку конкретных партий товаров и к которым применяются условия, установленные таким рамочным соглашением. Это позволяет сторонам минимизировать риски, связанные с традиционной долгосрочностью, нерушимостью и почти полным отсутствием возможности применять к поставке диспозитивные нормы, как это сложилось в судебной практике.

Уделить внимание формулировкам

Василий Маковкин, директор EY:

Формулируя каждый пункт договора поставки, пытайтесь представить себе, как вы будете доказывать в суде истинный смысл данного положения и насколько это будет сложно исходя из тех слов и выражений, которые вы использовали. Для договоров поставки, где расчеты осуществляются по аккредитиву, рекомендую заранее сопоставлять договоренности о предоставляемых для осуществления платежа документах с теми требованиями, которые предъявляет к ним банк, непосредственно исполняющий аккредитив.

Анастасия Найда, юрист «Казаков и партнеры»:

Договор – это инструмент, поэтому главное качество успешного договора – он должен работать, то есть быть не только юридически верным, но и разумным. Секрет любого хорошего договора состоит в том, что ему нужно соответствовать степени сложности правоотношения. Грамотное соотношение объема и детальности договора поставки определяется его предметом. Чем сложнее и дороже предмет, тем подробнее должен быть договор. Однако не стоит перегружать его переписыванием всех подряд положений закона и в первую очередь императивных – то есть тех, которые нельзя изменить соглашением сторон.

Договориться о цене

Евгения Евдокимова, старший юрист «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»:

Уплачиваемая по договору поставки цена может зависеть от срока ее уплаты. Например, если расчет осуществляется до 1 февраля, то покупатель должен уплатить 1000 руб., со 2 по 10 февраля – 1100 руб., если позже – 1200 руб. Возникает вопрос, не скрывается ли за таким положением договора условие о неустойке и, соответственно, можно ли в этом случае применить ст. 333 ГК? Представляется, что нет. Скорее, стороны таким образом предусматривают плату за кредитование покупателя: чем дольше покупатель не платит, тем дольше осуществляется такое кредитование.

Елена Бокарева, менеджер Департамента правового консалтинга «ФБК Право»:

Не рекомендую включать в договор поставки такие формулировки об оплате, которые в действительности не устанавливают срок или зависят от воли сторон (например, «оплата за поставленный товар производится в течение 10 дней после его реализации покупателем», «окончательная оплата поставленного оборудования осуществляется на пятый день с момента подписания акта ввода в эксплуатацию»). Подобные условия суды не признают условиями о сроке наступления обязательства, поскольку они не являются датой, периодом и не отвечают признакам события, которое должно неизбежно наступить (№ А33-17510/2012).

Потребовать предоплаты

Григорий Скрипилев, юрист АБ «Казаков и партнеры»:

«Утром деньги, вечером стулья». Популярная фраза из романа «Двенадцать стульев» как нельзя лучше олицетворяет один из основных защитных механизмов поставщика – сначала предоплата, потом товар. В процессе переговоров, предшествующих заключению договора поставки, поставщик может договориться с покупателем о предоплате, мотивируя это пожелание определенными рисками экономического характера. В некоторых случаях поставщику и вовсе удается закрепить в договоре условие о 100% предоплате поставляемого товара. Однако случаются и обратные ситуации, при которых поставщик вынужден поставлять товар исключительно на условиях, определенных покупателем.

Екатерина Калинина, старший юрист Noerr:

Иногда поставщики, особенно иностранные, стремятся прописать в договоре поставки сохранение права собственности на товары за продавцом до их полной оплаты покупателем. Такая практика распространена в европейском праве и допустима в России согласно ст. 491 ГК. Однако реализация продавцом своего права требовать возврата неоплаченного товара сильно ограничена в целом ряде случаев: при продаже товаров, определенных родовыми признаками; при перепродаже товара третьему лицу; при включении товара в конкурсную массу во время банкротства покупателя.

Альтернативой может считаться установление залога на проданный товар или даже залога товаров в обороте. Согласно п. 5 ст. 488 ГК, неоплаченный товар считается находящимся в залоге у покупателя по умолчанию. Однако этот вид залога и обращение взыскания на заложенные товары также может представлять определенные трудности на практике – в частности, при банкротстве поставщик может претендовать только на 70% от вырученных на торгах средств согласно п. 1 ст. 138 закона о несостоятельности. Чтобы не выбирать из двух зол (сохранение права собственности или залог), я советую своим клиентам требовать полной или частичной предоплаты или дополнительных мер обеспечения – банковской гарантии или поручительства.

Обратить внимание на сроки поставки

Григорий Скрипилев, юрист «Казаков и партнеры»:

Покупателю рекомендуется обратить особое внимание на обозначенные в договоре сроки поставки и санкции за их несоблюдение. При этом стоит избегать «непропорциональной ответственности». Например, зеркальная ответственность для сторон договора вовсе не означает, что этот механизм воздействия будет применяться к обеим сторонам без исключений. Например, в некоторых договорах поставки встречается условие, согласно которому поставщик может изменить срок отгрузки товара в одностороннем порядке, а это значит, что основания для наступления ответственности поставщика за несвоевременную поставку товара не наступят фактически никогда. При этом пени за просрочку оплаты товара могут быть взысканы с покупателя.

Разобраться в сроках исковой давности

Екатерина Калинина, старший юрист Noerr:

Иностранные компании часто пытаются установить в договорах поставки предельный срок исковой давности (“limitation period”). Российские контрагенты не всегда понимают значение этого срока в иностранных договорах и путают его с гарантийным сроком. В связи с этим важно, чтобы обе стороны правильно понимали, что срок исковой давности – это срок для подачи искового заявления в суд, и по российскому праву он составляет три года со дня обнаружения правонарушения (применительно к поставке –со дня обнаружения нарушения договора, например, выявления недостатков). Срок исковой давности не может быть ограничен договором.

Регламентировать процедуру приемки товара

Екатерина Калинина, старший юрист Noerr:

Для покупателя строгие правила по количеству и качеству принимаемых товаров бывают невыгодными, поскольку на практике их достаточно сложно соблюсти. Для поставщика – наоборот. Так, согласно ст. 483 ГК, стороны могут предусмотреть в договоре определенный срок для извещения покупателем продавца о нарушении условий договора о количестве, качестве, ассортименте, комплектности или упаковке. Если покупатель нарушит этот срок, поставщик может отказаться от удовлетворения требований покупателя. Поэтому я рекомендую поставщикам указывать в договоре соответствующие сроки и уточнять, что покупатель осведомлен о необходимости их соблюдения и возможных негативных последствиях.

Обратить внимание на комплектный товар

Елена Бокарева, менеджер Департамента правового консалтинга «ФБК Право»:

Когда приобретается товар, представляющий собой комплект, поставляемый отдельными частями, по общему правилу оплата производится после отгрузки последней части, входящей в комплект. Бывает, период от поставки первой части и до поставки последней составляет значительный промежуток времени (например, если доставка зависит от погодных условий и транспортной доступности). В таких случаях для продавца целесообразно в договоре поставки предусмотреть авансирование или поэтапную оплату товара. Кроме того, при заключении договора поставки комплектного товара особое значение имеет условие о моменте, когда продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю – ведь в силу ст. 459 ГК с этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения товара. Если стороны не установят в договоре иное, обязательство продавца передать покупателю сложную вещь считается исполненным на дату окончательной приемки всех частей такой вещи (ст. 309, 310, 478 ГК).

Ограничить ответственность за качество товара

Екатерина Калинина, старший юрист Noerr:

Нередко при поставке встречаются ситуации, когда обе стороны понимают: в определенном товаре всегда возможен определенный процент брака, и покупатель готов принять это обстоятельство и отказаться от претензий по качеству в отношении бракованных изделий. Однако с точки зрения ст. 475 ГК, поставщик всегда несет ответственность за качество товара и обязан удовлетворить соответствующие требования покупателя, если только недостатки товара не были оговорены продавцом. Поэтому стороны могут по обоюдному согласию воспользоваться «оговоркой о недостатках товара» и указать в договоре, что покупатель осведомлен о возможных недостатках товара в пределах допустимого процента и отказывается от требований в связи с недостатками товара, если процент брака не превышает согласованного.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector