Goods-finder.ru

Финансовый аналитик
1 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Обременение доли в уставном капитале

Энциклопедия решений. Залог доли в уставном капитале ООО

Залог доли в уставном капитале ООО

Залог является способом обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор по этому обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего его исполнения должником получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит имущество залогодателя, за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

Залог прав участника ООО осуществляется посредством залога принадлежащей ему доли или части доли (далее — доли) в уставном капитале общества в соответствии с правилами, установленными ГК РФ и Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО (п. 1 ст. 358.15 ГК РФ).

Гражданский кодекс РФ предусматривает такие основания для возникновения залога доли в уставном капитале ООО как договор между залогодержателем и залогодателем и закон (ст. 334.1 ГК РФ). Однако Законом об ООО прямо не урегулированы вопросы залога доли в уставном капитале ООО в силу закона (возникновение и прекращение залога в силу закона, необходимость получения согласия участников ООО, государственная регистрация такого залога), что приводит к неоднозначной судебной практике.

Например, некоторые суды признают возможность возникновения залога доли в уставном капитале ООО в силу закона в случае купли-продажи доли на основании п. 5 ст. 488 ГК РФ (см., например, постановления АС Уральского округа от 15.09.2014 N Ф09-5823/14, Девятого ААС от 13.02.2015 N 09АП-57018/14, решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 25.08.2014 по делу N А71-4262/2014). В других судебных актах можно обнаружить подход, согласно которому залог в силу закона в отношении долей в уставном капитале ООО невозможен, поскольку не предусмотрен законодательством об ООО (см., например, постановление Тринадцатого ААС от 03.07.2014 N 13АП-11045/14).

Вместе с тем, полагаем, что из законодательства об ООО косвенно следует возможность установления залога доли в ООО в силу закона (см., например, абз. второй п. 14 ст. 21 Закона об ООО). Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон о госрегистрации) также содержит положения, указывающие на иное основание возникновения залога доли в ООО помимо договора (п. 1.4 ст. 9).

По договору залога доли в уставном капитале ООО принадлежащая участнику ООО доля в уставном капитале этого общества может быть передана таким участником в залог (ст. 157.1 ГК РФ, п. 1 ст. 22 Закона об ООО):

— третьему лицу, если это не запрещено уставом общества, и только с согласия общего собрания участников ООО.

Решение о даче согласия принимается большинством голосов всех участников ООО, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества. Голос участника, передающего в залог свою долю или ее часть, при проведении голосования не учитывается.

Сделка, совершенная без необходимого в силу закона согласия участников ООО, может быть признана недействительной, если доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об отсутствии на момент совершения сделки необходимого согласия (п. 2 ст. 173.1 ГК РФ). Последствия, предусмотренные п. 18 ст. 21 Закона об ООО в данном случае не применяются, т.к. договор залога доли сам по себе не является сделкой по отчуждению имущества.

Внимание

В соответствии с Федеральными законами от 30.03.2015 N 67-ФЗ и от 29.12.2015 N 391-ФЗ с января 2016 года изменились установленный Законом об ООО порядок нотариального удостоверения договора залога доли в уставном капитале ООО, порядок и сроки подачи в регистрирующий орган заявления о внесении в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о залоге доли в уставном капитале ООО.

Договор о залоге доли в уставном капитале ООО заключается в письменной форме и должен в обязательном порядке содержать сведения о предмете залога и его оценке, о существе, размере и сроке исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом (п. 1 ст. 158, п.п. 1, 2 ст. 339 ГК РФ)

Договор о залоге доли в уставном капитале ООО подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность такого договора (п. 2 ст. 22 Закона об ООО).

К нотариальному удостоверению договора залога доли в уставном капитале ООО, за исключением случаев, когда на момент нотариального удостоверения доля еще не принадлежит залогодателю, применяются правила, предусмотренные Законом об ООО для нотариального удостоверения сделок по отчуждению долей (п.п. 13, 13.1 ст. 21, абз. второй п. 2 ст. 22 Закона об ООО). В частности, нотариус должен проверить полномочия лица, которое передает в залог долю в уставном капитале ООО, на распоряжение ими. В день удостоверения договора залога доли в целях подтверждения полномочий лица, передающего долю в залог, нотариус самостоятельно получает в электронной форме выписку из ЕГРЮЛ, содержащую сведения о принадлежности лицу доли в уставном капитале ООО (п.п. 13, 13.1 ст. 21 Закона об ООО).

В период с 15 января 2016 года до перехода к регистрации всех совершаемых нотариальных действий в электронной форме нотариусы вносят сведения об удостоверении договоров залога доли в уставном капитале ООО в реестр нотариальных действий единой информационной системы нотариата (ст. 17 Федерального закона от 29.12.2015 N 391-ФЗ).

Не позднее чем в течение двух рабочих дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли в уставном капитале ООО нотариус, совершивший нотариальное удостоверение передаёт обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложена, копии данного заявления (абз. пятый п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

По соглашению сторон договора залога ООО, доля в уставном капитале которого закладывается, может быть уведомлено об этом одним из лиц, заключивших договор залога. В этом случае нотариус не несет ответственность за неуведомление общества о заключении договора залога.

Залог доли в уставном капитале ООО подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации (пп. 2 п. 1 ст. 339.1 ГК РФ, п. 2 ст. 22 Закона об ООО, пп. «д» п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации).

Внимание

До момента прекращения залога права участника ООО осуществляет залогодержатель, если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале ООО (абз. второй п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Однако право залога не включает в себя право на получение дивидендов (части прибыли) залогодателя. По аналогии законодательства (п. 1 ст. 6 ГК РФ) на основании п. 4 ст. 358.17 ГК РФ прибыль, полученная от участия залогодателя в ООО должна идти только на уплату обязательства, обеспеченного залогом доли в ООО.

Статья 358.15 ГК РФ, вступила в силу с 1 июля 2014 г., однако применяется только к отношениям, возникшим после этой даты (ч. 3 ст. 3 Федерального закона от 21.12.2013 N 367-ФЗ). При этом имеет значение дата заключения самого договора залога доли, а не, к примеру, договора уступки права требования (см., например, Постановление Шестого ААС от 28.04.2016 N 06АП-993/16).

Запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли в уставном капитале ООО погашается на основании заявления залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда (абз. четвёртый п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

Взыскание на долю, заложенную на основании договора, может обращаться как в судебном, так и во внесудебном порядке, если договором о залоге предусмотрено право залогодержателя на возможное внесудебное взыскание (п. 1 ст. 25 Закона об ООО).

В случае обращения взыскания на долю в уставном капитале ООО путем ее реализации на публичных торгах, для перехода прав и обязанностей участника общества (должника) к приобретателю соответствующей доли требуется согласие других участников общества (п. 9 ст. 21 Закона об ООО). Если такое согласие не получено, соответствующая доля переходит к ООО в день, следующий за датой истечения срока, необходимого для получения согласия. При этом общество обязано выплатить лицу, приобретшему долю в уставном капитале ООО на публичных торгах, действительную стоимость такой доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню приобретения доли или части доли на публичных торгах, либо с его согласия выдать ему в натуре имущество такой же стоимости (п. 5 ст. 23 Закона об ООО).

Порядок передачи долей в капитале общества под залог в 2019 году

В соответствии с законодательством РФ ценные имущественные права могут выступать в качестве обеспечения обязательств. Передача кредиторам гарантий в виде долей в ООО допускается по договору залога. Сделка требует государственной регистрации и не обходится без привлечения нотариуса. О правилах оформления соглашения и последствиях такого решения рассказали эксперты.

Юридическая характеристика

Официальное закрепление механизм нашел в положениях третьего параграфа главы 23 ГК РФ. Статья 334 Кодекса признает за кредиторами, получившими залог, приоритет при удовлетворении требований. Задолженность перед ними погашается из стоимости обеспечения. Доли в обществе отнесены к предметам договора ст. ст. 336, 358.15 ГК РФ.

Когда речь идет об обеспечении в форме коммерческого актива, в действие вступают специфические нормы. Так, соглашения с учредителями ООО заключают по правилам ст. 22 закона 14-ФЗ от 08.02.98. Подписание договора о залоге долей допускается при соблюдении двух условий:

  • отсутствие прямого запрета в уставе организации;
  • одобрение общим собранием собственников фирмы (по сделкам с третьими лицами).

В большинстве случаев залог используется при получении кредитов или займов. Впрочем, закон не ставит жестких ограничений. Обеспечить имущественными правами можно практически любое обязательство.

Договор залога долей в уставном капитале

Условием участия в гражданских сделках является полная право- или дееспособность. Физические лица приобретают ее по достижению совершеннолетия либо в результате эмансипации. Организации признаются правоспособными с момента прохождения государственной регистрации. Действовать от лица сторон могут доверенные или законные представители. Базовые требования к участникам сделок изложены в главах 3, 4, 9 и 10 ГК РФ.

Сторонами соглашения могут быть:

  1. Залогодатель. В большинстве случаев в этой роли выступают непосредственно должники. Однако передавать доли уставного капитала ООО в залог можно и другим лицам (ст. 335 ГК РФ). Инструмент схож с поручительством. Отличие заключается в ограничении ответственности залогодателя стоимостью ценных имущественных прав. Юридическую природу механизма разъяснила Судебная коллегия по гражданским спорам ВС РФ в определении № 24-КГ16-20 от 20.12.16. Заключить договор о залоге вправе лишь полноправные собственники актива. Препятствием является наложение на долю ареста, ограничения в распоряжении или наличие в уставе прямого запрета.
  2. Залогодержатель. Участником с этой стороны может стать физическое лицо, предприниматель или организация, если основное обязательство составлено в их пользу. Залогодержателем вправе быть и другой действующий собственник фирмы. Статья 335.1 ГК РФ допускает нахождение имущества в залоге у нескольких лиц одновременно. В этом случае каждый из держателей имеет равное право требования. Примерами реализации нормы на практике являются дела А31-7645/2017, А40-151067/12.
Читать еще:  Из чего складывается собственный капитал

Базовые характеристики соглашения устанавливает ст. 339 ГК РФ. Существенными условиями норма признает:

В совместном постановлении ВС и ВАС РФ № 6/8 от 01.07.1996 существенным условием признана также оценка залога. По мнению служителей Фемиды, стороны обязаны договориться и о хранении предмета сделки. Поскольку имущественные права не имеют материального выражения, в соглашении стоит прописать лишь порядок управления. Этому вопросу посвящены п. 4 ст. 22 закона 14-ФЗ и ст. 356 ГК РФ.

Неточности в описании предмета грозят длительными разбирательствами. Примером может служить процесс по делу А51-6934/2018. Точку в споре удалось поставить лишь коллегии 5 ААС

Статья 339 ГК РФ обязывает участников составлять соглашение о залоге в письменной форме. В случае с долями ООО договор необходимо нотариально удостоверять. Соответствующее условие содержится в ст. 22 закона 14-ФЗ.

Порядок проверки сделки нотариусами закрепляется региональными методическими рекомендациями. В Москве, например, действует регламент, утвержденный протоколом МГНП № 13 от 22.07.16. Нотариус оценивает:

  1. Полномочия и правоспособность сторон. Физлица предъявляют удостоверения личности, организации – уставы. Директора действуют от лица компаний на основании решения о назначении. Листы записи в ЕГРЮЛ нотариусы запрашивают самостоятельно в день обращения за услугой. Представители предъявляют доверенность.
  2. Наличие прав на предмет залога. Проверка у нотариуса включает изучение бухгалтерских справок, передаточных актов и платежных поручений. Распоряжаться долей в капитале общества участник может только после ее оплаты (ст. 21 закона 14-ФЗ). Доказательством прав на компанию становятся договоры покупки, решения о создании фирмы, судебные акты и прочее. Информация о собственнике должна быть внесена в ЕГРЮЛ.
  3. Одобрение сделки общим собранием ООО. Условие о согласовании залога долей закреплено ст. 22 закона 14-ФЗ. Решение принимают большинством голосов. В одобрении нуждается сделка, совершаемая с третьим лицом. Отказ в согласовании становится непреодолимым препятствием для оформления залога. Если участниками договора являются действующие собственники общества, разрешение не требуется.
  4. Договор. Нотариус разрабатывает проект документа, проверяет согласование всех существенных условий. Стороны могут представить собственное соглашение и приложения к нему.

Момент возникновения обременения ст. 339.1 ГК РФ связывает с государственной регистрацией. В ЕГРЮЛ сведения вносит нотариус, удостоверивший сделку. В налоговые органы направляется форма Р14001. Статья 22 закона 14-ФЗ отводит на это всего 2 рабочих дня. Еще двое суток предоставлено на вручение представителям общества копии заявления Р14001. Дополнительно регистрация проводится в реестре залогов ФНП РФ. Внесение записи осуществляется по правилам ст. 103.1 Основ о нотариате № 4462-1.

Особого внимания заслуживает залог доли или части капитала общества единоличным участником. Оформление в этом случае не требует проведения собрания. Для удостоверения договора учредителю достаточно подтвердить решение в устной форме (А40-150452/2010).

Распоряжение долями под обременением

После регистрации залога участник не может свободно отчуждать долю в ООО. Переход имущественных прав к третьим лицам должен быть одобрен залогодержателем.

Исключением из общего правила является правопреемство. Если после заключения сделки, владелец умрет, его наследники получат актив с обременением. Залог не станет препятствием для наследования, а мнение кредиторов учитываться не будет. Нотариус включит доли в состав имущества покойного, предупредив об ограничениях. Аналогичный принцип действует и при реорганизации. Если компания-предшественник владела заложенными долями, они перейдут к правопреемникам в неизменном виде, то есть с обременением (п. 4 ст. 335 ГК РФ).

Последующие залоги налагаются по стандартным правилам и дополнительного согласования не требуют. Заключать такие договоры может только собственник. У залогодержателей прав распоряжения нет.

Если стоимость имущественного права достаточно высока, собственник может представить его в качестве обеспечения несколько раз (ст. 342 ГК РФ). Ограничений по количеству сделок закон не ставит. При этом вводится «старшинство». При неисполнении должником обязательства удовлетворение сначала получают держатели ранних, а потом поздних залогов. Обязательными условиями заключения вторичных сделок признаны:

  1. Раскрытие информации о статусе доли. Собственник актива должен предоставить контрагенту полные и достоверные сведения. Последующий залогодержатель вправе знать обо всех ранее подписанных соглашениях и своей очередности в перечне кредиторов. Пренебрежение п. 3 ст. 342 ГК РФ станет основанием для взыскания убытков. Отвечать перед пострадавшим залогодержателем виновник будет всем имуществом (А12-1712/03-С32).
  2. Уведомление заинтересованных лиц. О совершении сделки собственник доли извещает других залогодержателей в письменном виде. Содержание такого соглашения раскрывается лишь при наличии соответствующего запроса (п. 4. ст. 342 ГК РФ).

Отметим, что регистрация залога доли ООО в государственном реестре не снимает обязанности по рассылке извещений.

Последствия заключения сделки

Собственнику, оформившему залог доли, необходимо знать о некоторых нюансах. После подписания соглашения и регистрации обременения правовой статус актива меняется.

  1. Управление. Статья 358.15 ГК РФ предполагает переход полномочий учредителя ООО к залогодержателю. Иное условие стороны должны оговаривать в соглашении. Если соответствующего пункта в договоре нет, залогодержатель может голосовать на общих собраниях по вопросам одобрения сделок, назначения руководителей, распределения прибыли. Собственник рискует полностью потерять корпоративный контроль. Защитой от злоупотреблений служит ст. 343 ГК РФ. Норма запрещает залогодержателю наносить вред обществу или непосредственному собственнику доли.
  2. Дивиденды. Право на участие в управлении не дает залогодержателю возможности присваивать доход от актива. Часть чистой прибыли, причитающаяся собственнику, аккумулируется в депозите общества, перечисляется на счет владельца или направляется на погашение обеспеченного обязательства (ст. 346 ГК РФ).
  3. Обращение взыскания. Основанием реализации механизма становится неисполнение должником обязательства. Последствия залога доли зависят от содержания договора. Взыскание производится по решению суда. Однако стороны могут предусмотреть иной порядок. Процедурные моменты определены ст. 25 закона 14-ФЗ. Общее собрание учредителей вправе принять решение о выплате кредиторам действительной стоимости доли. Она прописывается в договоре залога и является существенным условием. На рассмотрение вопроса и расчеты им отведено 3 месяца. Если по истечении этого срока деньги не будут выплачены, организуются публичные торги. Разъяснения относительно реализации нормы ВС и ВАС РФ дали в совместном постановлении № 90/14 от 09.12.99 (пункт 19).
  4. Выход из общества. Заключение сделки препятствует отказу от участия в капитале компании. До полного исполнения обязательства, снятия обременения или перехода прав на долю к кредиторам залогодатель будет числиться собственником ООО.

Получая займы под залог долей или подписывая иные договоры с таким обеспечением, участникам рекомендуют проконсультироваться у юриста. Правовую помощь может оказать нотариус, удостоверяющий сделку.

Несколько слов о рисках

В силу закона 14-ФЗ залог доли начинает действовать после государственной регистрации в ЕГРЮЛ. Основным риском является оспаривание договора заинтересованными лицами. Поводом к разбирательству служит любой недочет. Так, в деле А28-1181/2010 коллегия Волго-Вятского окружного суда признала соглашение незаключенным, сославшись на невозможность идентификации предмета.

Большой интерес в этом смысле представляет определение ВС РФ № 303-ЭС17-9357 от 01.08.17. Высшая инстанция рассматривала вопрос о ничтожности уступки прав по договору залога. Цессия была оформлена в простой письменной, а само обременение – в нотариальной форме. Подобное отклонение суд признал нарушением.

Прочие риски залога долей ООО связаны со злоупотреблениями участников. Проблемы могут возникать на этапе регистрации, снятия залога, погашения основных обязательств, управления активом. Наиболее серьезными угрозами считают:

  1. Захват компании. Доступ к управлению бизнесом нередко провоцирует залогодержателей на злоупотребления. Так, в деле А36-5304/2016 собственнику пришлось оспаривать решение об увеличении капитала. Залогодержатель воспользовался своим статусом, чтобы вступить в состав общества. Новый участник внес вклад, в разы превышающий номинальный капитал. В результате заложенная доля сократилась до минимума. Апелляционная коллегия 19 ААС посчитала действия залогодержателя нарушением. Контроль над фирмой удалось восстановить.
  2. Доведение до банкротства. Право голосования на общих собраниях позволяет одобрять крупные сделки, назначать директора, а также иным образом оказывать влияние на хозяйственную деятельность. Ошибки или умышленные просчеты оборачиваются для предприятия финансовым крахом (А40-216102/15).

Защититься от рисков позволяет комплексная правовая экспертиза сделки. Привлечение профессиональных юристов и внимательное изучение договора существенно сокращает вероятность споров.

Залог доли в ООО: возможные корпоративные ловушки

Залог долей и акций в хозяйственных обществах в нашем арсенале, как правило, используется в качестве одного из элементов для «упаковки» отношений с партнерами, фиксации договоренностей при привлечении стороннего финансирования, в том числе банковского, наряду с корпоративным договором, опционом на продажу доли в ООО и прочими. По своей гражданско-правовой сути это мера обеспечения исполнения обязательств. Вместе с тем, особенности предмета залога в виде долей и акций, как показывает практика, может привести к утрате владельческого контроля за всем бизнесом, о чем мы, конечно же, не можем умолчать.

Основное различие между залогом акций и залогом долей по ГК следующее:

  • при залоге акций все права акционера сохраняются у залогодателя (если не установлено иное),
  • при залоге долей — все права по умолчанию у залогодержателя (если иное опять же иное не установлено договором).

Отсутствие должного внимания к таким нюансам может породить существенные проблемы.

Так, передача Поставщику в залог доли в ООО в 100%-м размере чуть не обернулась для участника практически полной утратой контроля над компанией и существенным снижением его имущественных прав (См. дело А36-5304/2016). Став залогодержателем доли, Поставщик принял решение об увеличении уставного капитала ООО, ссылаясь на то, что в соответствии с договором до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем, за исключением прав участника общества образовывать исполнительные органы общества, досрочно прекращать их полномочия, а также устанавливать размеры вознаграждения и денежной компенсации исполнительным органам, которые осуществляются залогодателем. На этом основании Поставщик и удостоверил у нотариуса решение о принятии в Общество третьего физического лица с вкладом в 140 000 рублей, что при номинальном размере уставного капитала в 10 000 рублей обеспечило этому лицу долю в 93,33%. Соответственно, у собственника компании осталось только 6,67%. То есть, фактически размер доли собственника уменьшился более чем в 10 раз!

Предмет залога по договору залога был оценен сторонами в сумме 45 000 000 руб. Независимый оценщик оценил же стоимость доли в 101 415 000 руб. Таким образом, вклад третьего лица в уставный капитал ООО в размере 140 000 рублей очевидно является несоразмерным уменьшению действительной стоимости доли текущего участника общества. Именно так решил суд и признал решение Поставщика-Залогодержателя недействительным.

У поставщика еще есть шансы оспорить решение суда первой инстанции, однако недобросовестность его поведения очевидна. Вместе с тем отметим, что собственник компании в этой ситуации все же постарался юридически обеспечить владельческий контроль за Обществом, оставив решение о смене генерального директора, должность которого он и занимает, за собой. Хотя велика вероятность, что пока идут судебные разбирательства, срок полномочий генерального директора истечет. После этого вопрос о назначении единоличного исполнительного органа уже будет решаться простым большинством голосов, которым текущий участник не обладает. Да мало ли каких сделок «новый» участник в такой ситуации может заключить. Но об этом история пока умалчивает.

Читать еще:  Последствия неоплаты уставного капитала ооо

Другим не менее ярким примером отсутствия должного внимания к условиям соглашения о залоге доли является дело №А40-216102/15. Здесь Банк, взяв в залог 51% в уставном капитале Общества в обеспечение выданной банковской гарантии, получил фактический корпоративный контроль над компанией и довел ее до банкротства (как именно суд умолчал, но факт констатировал). По нашему мнению, юридически действия Банка вполне законны. ГК РФ прямо устанавливает наличие корпоративных прав у залогодержателя доли. Такой вот неординарный способ обеспечения обязательства. Однако в этой ситуации собственника компании «спасло» то, что суд посчитал, что права Банка до момента оформления залога доли уже были гарантированы иной обеспечительной мерой в полном объеме и истец был введен в существенное заблуждение относительно наличия необходимости передачи доли в залог и условий такого соглашения.

Эти два примера наглядно демонстрируют, что к таким «тонким материям» как залоги долей и акций следует подходить очень внимательно. При неумелом использовании можно фактически утратить контроль над бизнесом или получить несколько лет судебных разбирательств, даже если их успех очевиден. Необходимо более детально прописывать все права сторон относительно осуществления прав участника / акционера компании при заключении соглашения о залоге.

Виды обременения доли в ООО. Снятие обременения доли в ООО

Российское законодательство допускает, что владелец ООО или один из тех людей, в чьей собственности находится предприятие, может передавать свою долю в бизнесе в залог. Подобные сделки наиболее распространены в сфере кредитных отношений. Оформление договоров, юридически закрепляющих взаимоотношения залогодателя и кредитора, должно соответствовать законодательным критериям. Какова их сущность? Каким образом наиболее корректно оформляются договора о передаче доли в ООО в залог?

Сущность обременения

Что представляет собой обременение (залог) относительно доли в хозяйственном обществе? Действующее российское законодательство дает участникам ООО право передавать свою долю в бизнесе в качестве обеспечительной меры в пользу других владельцев организации или третьим лицам. Во втором случае необходимо одобрение участников ООО на общем собрании. Договоры, посредством которых оформляется обременение, должны быть заверены у нотариуса.

Также передача доли в ООО в залог третьим лицам возможна, если эта процедура не запрещена уставом организации. Многие бизнесы как раз таки стремятся ограничить действия совладельцев, касающиеся рассматриваемых процедур, с целью защиты от рейдерства. Не имеет значения, какую должность занимает залогодатель в структуре правления фирмы. Даже если это генеральный директор, факт запрета на осуществление данного типа сделок в уставе ООО сохранит статус юридического барьера на заключение договоров обременения.

Виды обременения доли в ООО могут быть классифицированы по различным основаниям. Каких-либо общепринятых на рынке критериев не сформировано. Одно из возможных оснований — специфика субъектов сделки. Как мы отметили выше, участниками соглашения могут быть другие совладельцы бизнеса или же третьи лица. Этим и предопределяются виды обременения доли в ООО. Первый тип сделок — с другими участниками бизнеса, второй — с третьими лицами.

Те или иные виды обременения доли в ООО могут быть классифицированы в зависимости от специфики обязательств, которые принимает на себя человек, решивший передать в залог часть бизнеса. Самый распространенный вариант — когда человек берет кредит в банке на развитие бизнеса или, что реже, но также практикуется, для личных нужд. Передача доли ООО в залог может быть обеспечительной мерой при возникновении денежных обязательств между частными лицами.

Передача доли в ООО в залог: законодательный аспект

Основной источник права, регулирующий данную процедуру, — ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Согласно положениям данного закона, участник ООО может передавать свою долю во владении бизнесом другому владельцу ООО или, если это не запрещено учредительными документами фирмы, в пользу третьих лиц. Рассматриваемый правовой акт определяет основные виды обременений в рамках сделок, о которых идет речь — передача в пользу другого владельца, а также соответствующая операция с участием третьих лиц. Другие источники права, имеющие отношение к сделкам, о которых идет речь, — ФЗ «О государственной регистрации юрлиц и ИП», а также Приказ ФНС РФ № ММВ-7-6/25, в котором регулируются вопросы государственной регистрации юрлиц и ИП в аспекте применения форм тех или иных документов.

Документы

Если человек решил в установленном порядке наложить обременение на свою долю в бизнесе, то какие документы необходимо для этого подготовить? Каков стандартный перечень соответствующих источников? Он может выглядеть так:

  • устав организации;
  • паспорта участников сделки;
  • свидетельство о регистрации организации;
  • учредительный договор о создании ООО;
  • документы со сведениями об ИНН, ОГРН;
  • свидетельство из ФНС о постановке на налоговый учет;
  • документы, подтверждающие право участника ООО на долю в уставном капитале;
  • свежая выписка со сведениями из ЕГРЮЛ;
  • при необходимости — нотариально заверенное согласие на сделку от супруга участника ООО или же заявление человека о том, что он не состоит в браке;
  • список участников общества с указанием того, как между ними распределен уставный капитал;
  • документ об одобрении сделки по передаче доли ООО в залог;
  • документ, отражающий сведения об обязательствах человека, передающего долю бизнеса в залог.

Данный спектр документов необходимо передать нотариусу. Основной объем последующих действий должен будет производить именно он.

Структура договора

Договор, в рамках которого осуществляется передача доли во владении фирмой в залог, должен соответствовать критериям, прописанным в ФЗ «О залоге». В соглашение должны быть включены условия, отражающие тип залога, сущность требований, величину обеспечиваемых долей в ООО, размер обязательств, срок их исполнения, стоимость и конкретный тип заложенных активов, а также иные условия, требующие от участников сделки согласования.

Действия нотариуса

Прежде всего, нотариус должен заверить договор, подтверждающий обременение права владения долей в компании, а также основной документ, в соответствии с которым должны вноситься изменения в ЕГРЮЛ, — это форма Р14001. Заверив соответствующие источники, нотариус в течение трех дней должен направить их в ФНС.

Данный сценарий — стандартный, но есть нюансы, характерные для его реализации. Рассмотрим их.

Прежде всего, нотариус должен будет исследовать Устав общества на предмет отсутствия в нем положений, запрещающих передачу долей в бизнесе в залог, а также убедиться в том, что соблюден кворум, который установлен для процедуры одобрения сделки собранием участников ООО. Также юрист должен будет удостовериться, что соответствующее одобрение было оформлено в надлежащем порядке, без нарушений.

Следующий аспект сделки, который будет изучаться нотариусом, — брачные отношения залогодателя. Если участник соглашений состоит в браке, то необходимо, как мы отметили выше, согласие его супруга или супруги на то, чтобы их общее имущество было передано в залог. Если же доля в бизнесе — предмет раздельной собственности, то нотариусу нужно будет исследовать документы, удостоверяющие этот факт.

Например, это могут быть соглашения человека с фирмой, подтверждающие передачу ему доли в бизнесе, которые оформлены до заключения брака. В этом случае уставный капитал общества в той части, что закреплена за залогодержателем, будет считаться его личной собственностью. Если человек в браке не состоит, то нотариусу необходимо будет исследовать документы, подтверждающие это.

Возможен вариант, при котором совладелец бизнеса — несовершеннолетний гражданин, такое тоже бывает. В этом случае нотариус должен затребовать согласие его родителей на совершение сделки.

Нотариус, заверяя документы о передаче доли в бизнеса в залог, в ряде случаев может потребовать от общества и от залогодателя подтверждения того, что соответствующая часть уставного капитала предприятия была им полностью оплачена. Это может быть справка, подписанная генеральным директором фирмы и главным бухгалтером.

Для исчисления корректной суммы, отражающей стоимость доли, также может понадобиться заключение оценщика, действующего от имени независимого юридического лица. Дело в том, что реальная сумма активов, как правило, выше, чем номинальная величина уставного капитала. Нотариусу в ряде случаев необходимо знать ее.

Полномочия значимы

Юрист будет исследовать документы, относящиеся к категории учредительных и регистрационных, а также те, что отражают полномочия людей, которые участвуют в сделке. Специалист должен будет удостовериться, что те или иные лица могут действовать без оформления доверенности в силу особых полномочий. В общем случае подписывать документы, связанные с передачей доли бизнеса в залог, вправе только генеральный директор фирмы. Но возможны сценарии, при которых соответствующими полномочиями будет обладать конкретный владелец доли, выступающий залогодателем. Однако нотариусу нужно будет удостовериться, что за ним закреплен подобный статус.

Доля в бизнесе со стратегическим значением

Интересен аспект, касающийся обременений долей на предприятиях, которые относятся к категории юрлиц, имеющих стратегическое значение для государства. ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» присутствуют положения, по которым установлено следующее ограничение: обременение права владения частью бизнеса, когда кредитор стратегического предприятия — иностранная организация, может быть оформлено только при письменном согласовании с Федеральной антимонопольной службой. Нотариус должен будет запросить соответствующий документ от залогодателя.

Аспект конкуренции

В некоторых случаях нотариальные конторы стремятся привести сделки, о которых идет речь, в соответствие с законодательством, регулирующим вопросы конкуренции. Например, это возможно, если кредитор в соответствии с договором, заключаемым с залогодателем, приобретает право голоса в фирме. Более того, многие нотариусы могут подходить к регулированию данного типа вопросов более детально, полагая, что даже при сохранении права голоса за совладельцем бизнеса, передающим его долю в залог кредитору, есть вероятность нарушения ФЗ «О защите конкуренции».

Как и в предыдущем сценарии, нотариусы могут затребовать от залогодателя проведения процедур согласования сделки с ФАС РФ в письменном виде. Также нотариальные конторы могут потребовать от сторон соглашения включить в договор условия, отражающего тот факт, что нет необходимости в одобрении сделки со стороны ФАС.

Прекращение обременения

Наряду с процедурой передачи доли в ООО в залог существует установленный законом порядок прекращения соответствующего обременения. Предполагается, что запись в регистрационных базах данных ФНС, оформленная на основе заявления о сделке, будет погашена. Какие документы для снятия обременения нужны? Это во многом зависит от того, на основании чего соответствующая процедура может быть инициирована. Здесь возможны два основных механизма — заявление залогодателя и его кредитора, а также решение суда.

Если рассматривать первый сценарий, по которому залогодатель и кредитор уладили вопрос с долгом, то основной документ здесь — та же форма Р14001. В ней указываются необходимые данные, отражающие изменения в структуре владения ООО. Данная форма обычно дополняется документом, подтверждающим то, что долг залогодателя перед кредитором погашен. Взаимодействие с ФНС, в рамках которого в соответствующее ведомство передается заявление о снятии обременения, также предполагает участие нотариуса.

Читать еще:  Как оформить взнос в уставный капитал

Есть нюанс, касающийся процедуры, о которой идет речь. Предполагается, что документы, подтверждающие отсутствие обременений, будет подавать залогодатель. Но соответствующее действие этот человек вправе производить, только если у него есть полномочия, которые делегированы ему обществом. Исключение составляет ситуация, когда он является генеральным директором фирмы, уполномоченным ставить подписи на официальных документах.

Важнейший нюанс: информирование ФНС в установленном порядке о том, что долговые обязательства прекращены, — обязательная процедура, даже если срок обременения истек и долг де-факто (и де-юре соотносительно с кредитным договором) погашен. Если залогодатель и его кредитор не оформят соответствующее заявление в налоговую службу, то государство будет считать долг непогашенным. Сведения об обременении сохранятся в реестре.

Издержки

Участие нотариуса в процедурах взаимодействия предприятия и ФНС — процедура не бесплатная. Какие расходы может понести предприятие? На практике, тарифы, применяемые в рамках данной процедуры, могут сильно разниться, так как они строго не регламентируются государством. Но примерные цифры определяются по следующим формулам.

Нотариальное удостоверение сделки, предмет которой — те или иные виды обременения доли в ООО, обычно стоит 0,5% от суммы, фигурирующей в соглашении. Если брать за основу положения НК РФ, то интервал возможных сумм здесь — от 300 руб. до 20 тыс. руб. Также нотариус может взять плату за удостоверение документов, отражающих изменение или же расторжение договора, 200 руб. В некоторых случаях может также взиматься сбор за удостоверение подлинности подписи участников сделки 100 руб.

Но и это не все расходы. В правовых актах, регулирующих нотариальные услуги, есть положения, по которым нотариус имеет право взимать плату за то, что оказывает услуги правового или же технического типа. Тарификация в области данных сервисов определяется нотариусами самостоятельно. Средние расценки, касающиеся сделок, предмет которых — передача доли ООО в залог, — 5-7 тыс. руб.

Также определенные расходы будут предопределяться фактом обращения к услугам оценщика. Стоимость услуг специалистов данного профиля может сильно разниться. Обычно соответствующие тарифы составляют порядка 3-4 тыс. руб., но конкретными организациями, предоставляющими подобные сервисы, могут применяться иные расценки, отличающиеся от указанных как в большую, так и в меньшую сторону.

Энциклопедия решений. Залог доли в уставном капитале ООО

Залог доли в уставном капитале ООО

Залог является способом обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор по этому обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего его исполнения должником получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит имущество залогодателя, за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

Залог прав участника ООО осуществляется посредством залога принадлежащей ему доли или части доли (далее — доли) в уставном капитале общества в соответствии с правилами, установленными ГК РФ и Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО (п. 1 ст. 358.15 ГК РФ).

Гражданский кодекс РФ предусматривает такие основания для возникновения залога доли в уставном капитале ООО как договор между залогодержателем и залогодателем и закон (ст. 334.1 ГК РФ). Однако Законом об ООО прямо не урегулированы вопросы залога доли в уставном капитале ООО в силу закона (возникновение и прекращение залога в силу закона, необходимость получения согласия участников ООО, государственная регистрация такого залога), что приводит к неоднозначной судебной практике.

Например, некоторые суды признают возможность возникновения залога доли в уставном капитале ООО в силу закона в случае купли-продажи доли на основании п. 5 ст. 488 ГК РФ (см., например, постановления АС Уральского округа от 15.09.2014 N Ф09-5823/14, Девятого ААС от 13.02.2015 N 09АП-57018/14, решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 25.08.2014 по делу N А71-4262/2014). В других судебных актах можно обнаружить подход, согласно которому залог в силу закона в отношении долей в уставном капитале ООО невозможен, поскольку не предусмотрен законодательством об ООО (см., например, постановление Тринадцатого ААС от 03.07.2014 N 13АП-11045/14).

Вместе с тем, полагаем, что из законодательства об ООО косвенно следует возможность установления залога доли в ООО в силу закона (см., например, абз. второй п. 14 ст. 21 Закона об ООО). Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон о госрегистрации) также содержит положения, указывающие на иное основание возникновения залога доли в ООО помимо договора (п. 1.4 ст. 9).

По договору залога доли в уставном капитале ООО принадлежащая участнику ООО доля в уставном капитале этого общества может быть передана таким участником в залог (ст. 157.1 ГК РФ, п. 1 ст. 22 Закона об ООО):

— третьему лицу, если это не запрещено уставом общества, и только с согласия общего собрания участников ООО.

Решение о даче согласия принимается большинством голосов всех участников ООО, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества. Голос участника, передающего в залог свою долю или ее часть, при проведении голосования не учитывается.

Сделка, совершенная без необходимого в силу закона согласия участников ООО, может быть признана недействительной, если доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об отсутствии на момент совершения сделки необходимого согласия (п. 2 ст. 173.1 ГК РФ). Последствия, предусмотренные п. 18 ст. 21 Закона об ООО в данном случае не применяются, т.к. договор залога доли сам по себе не является сделкой по отчуждению имущества.

Внимание

В соответствии с Федеральными законами от 30.03.2015 N 67-ФЗ и от 29.12.2015 N 391-ФЗ с января 2016 года изменились установленный Законом об ООО порядок нотариального удостоверения договора залога доли в уставном капитале ООО, порядок и сроки подачи в регистрирующий орган заявления о внесении в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о залоге доли в уставном капитале ООО.

Договор о залоге доли в уставном капитале ООО заключается в письменной форме и должен в обязательном порядке содержать сведения о предмете залога и его оценке, о существе, размере и сроке исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом (п. 1 ст. 158, п.п. 1, 2 ст. 339 ГК РФ)

Договор о залоге доли в уставном капитале ООО подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность такого договора (п. 2 ст. 22 Закона об ООО).

К нотариальному удостоверению договора залога доли в уставном капитале ООО, за исключением случаев, когда на момент нотариального удостоверения доля еще не принадлежит залогодателю, применяются правила, предусмотренные Законом об ООО для нотариального удостоверения сделок по отчуждению долей (п.п. 13, 13.1 ст. 21, абз. второй п. 2 ст. 22 Закона об ООО). В частности, нотариус должен проверить полномочия лица, которое передает в залог долю в уставном капитале ООО, на распоряжение ими. В день удостоверения договора залога доли в целях подтверждения полномочий лица, передающего долю в залог, нотариус самостоятельно получает в электронной форме выписку из ЕГРЮЛ, содержащую сведения о принадлежности лицу доли в уставном капитале ООО (п.п. 13, 13.1 ст. 21 Закона об ООО).

В период с 15 января 2016 года до перехода к регистрации всех совершаемых нотариальных действий в электронной форме нотариусы вносят сведения об удостоверении договоров залога доли в уставном капитале ООО в реестр нотариальных действий единой информационной системы нотариата (ст. 17 Федерального закона от 29.12.2015 N 391-ФЗ).

Не позднее чем в течение двух рабочих дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли в уставном капитале ООО нотариус, совершивший нотариальное удостоверение передаёт обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложена, копии данного заявления (абз. пятый п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

По соглашению сторон договора залога ООО, доля в уставном капитале которого закладывается, может быть уведомлено об этом одним из лиц, заключивших договор залога. В этом случае нотариус не несет ответственность за неуведомление общества о заключении договора залога.

Залог доли в уставном капитале ООО подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации (пп. 2 п. 1 ст. 339.1 ГК РФ, п. 2 ст. 22 Закона об ООО, пп. «д» п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации).

Внимание

До момента прекращения залога права участника ООО осуществляет залогодержатель, если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале ООО (абз. второй п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Однако право залога не включает в себя право на получение дивидендов (части прибыли) залогодателя. По аналогии законодательства (п. 1 ст. 6 ГК РФ) на основании п. 4 ст. 358.17 ГК РФ прибыль, полученная от участия залогодателя в ООО должна идти только на уплату обязательства, обеспеченного залогом доли в ООО.

Статья 358.15 ГК РФ, вступила в силу с 1 июля 2014 г., однако применяется только к отношениям, возникшим после этой даты (ч. 3 ст. 3 Федерального закона от 21.12.2013 N 367-ФЗ). При этом имеет значение дата заключения самого договора залога доли, а не, к примеру, договора уступки права требования (см., например, Постановление Шестого ААС от 28.04.2016 N 06АП-993/16).

Запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли в уставном капитале ООО погашается на основании заявления залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда (абз. четвёртый п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

Взыскание на долю, заложенную на основании договора, может обращаться как в судебном, так и во внесудебном порядке, если договором о залоге предусмотрено право залогодержателя на возможное внесудебное взыскание (п. 1 ст. 25 Закона об ООО).

В случае обращения взыскания на долю в уставном капитале ООО путем ее реализации на публичных торгах, для перехода прав и обязанностей участника общества (должника) к приобретателю соответствующей доли требуется согласие других участников общества (п. 9 ст. 21 Закона об ООО). Если такое согласие не получено, соответствующая доля переходит к ООО в день, следующий за датой истечения срока, необходимого для получения согласия. При этом общество обязано выплатить лицу, приобретшему долю в уставном капитале ООО на публичных торгах, действительную стоимость такой доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню приобретения доли или части доли на публичных торгах, либо с его согласия выдать ему в натуре имущество такой же стоимости (п. 5 ст. 23 Закона об ООО).

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector